案情简介▲▲▲
2016年春节期间，居民萧某通过手机在微信群里“抢红包”，其中一个微信群的朋友觉得“抢红包”时要设定一些规则才够刺激，玩得好还可以挣些酒钱，于是由李某发起一个数额为200元的“拼手气群红包”让大家抢，谁抢得的红包数额最大就由谁再发起一个数额200元的“拼手气群红包”让大家继续抢，以此规则不停接力直到晚上12时整准时结束。萧某手气“最差”，经常抢到数额最大的红包，期间先后3次向微信钱包充值，“抢红包”结束时，萧某微信钱包内的零钱数额少了1132.4元，而李某微信钱包内的零钱数额多了520.8元，其他人微信钱包内的零钱数额也都有所增加。事后，萧某觉得损失太大，要李某给他回发一个数额200元的红包，但李某不愿意，双方发生纠纷，萧某到辖区派出所报警，要求派出所处理此事。
观点分歧▲▲▲
对于萧某的报警，辖区派出所与分局法制部门存在两种不同的意见：辖区派出所认为，萧某与朋友通过手机微信“抢红包”是一种互动娱乐，不构成违法犯罪，不属于公安机关管辖。分局法制部门认为，萧某、李某的“抢红包”活动，实际上是一种赌博活动，属于公安机关管辖，应当依法处理。
法理评析▲▲▲
根据相关规定，结合案情进行分析，笔者倾向于法制部门的意见，理由如下：
一、赌博行为的构成分析。赌博行为，是指以营利为目的，以钱财为赌注，使用某种方式或者工具比输赢来非法获取钱财的行为。赌博行为在主观上是为了获利，客观上表现为使用某种方式或者工具比输赢来获取赌注，用作赌注的财物可以是纸币、有价证券，也可以是其他的动产或不动产。
二、如何区分赌博活动与娱乐活动。一些娱乐活动在形式上与赌博活动相似，都是使用某种方式或者工具比输赢，也可以获取一定的财物，单单从客观方面考虑容易出现混淆。根据《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》，不以营利为目的，亲属之间进行带有财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚；亲属之外的其他人之间进行带有少量财物输赢的打麻将、玩扑克等娱乐活动，不予处罚。上述情形，是从行为的主客观方面同时加以区分，包括三个方面的特点：第一、不以营利为目的；第二、通过打麻将、玩扑克的方式；第三、带有少量的财物输赢。三个方面的特点同时具备时才不以赌博论，反之则应当给予处罚。
三、萧某、李某的“抢红包”的活动构成赌博。（一）微信钱包中的“零钱”属于财物。目前，微信钱包已经实现了多种支付功能，并支持多家商业银行的信用卡，用户可以通过微信钱包进行付款、充值、缴费等活动，微信钱包中的“零钱”可以交换商品和获取服务，具有价值，在赌博活动中可用作赌注的财物。（二）萧某、李某设定规则通过微信群“抢红包”的行为符合赌博行为的客观表现。萧某、李某等人设定“抢红包”的所谓“规则”，按“规则”在微信群内发“拼手气群红包”，群内成员按规则进行“抢红包”的活动，实际上是借助“抢红包”比输赢并获得财物的行为。抢得最大数额红包的人为输的一方，其他人为赢的一方，输的一方继续发红包，相当于支付财物给赢的一方，只是这种支付较一般的赌博活动不同，输的一方还可以通过下一轮“抢红包”收回部分财物，但同样存在支付财物的行为。萧某、李某的行为符合赌博行为中的“使用某种方式或者工具比输赢来获取赌注”的客观表现。（三）萧某、李某在微信群内“抢红包”的活动不是娱乐活动。本案中，萧某、李某等人为了寻求刺激和挣酒钱，设定所谓“规则”在微信群内“抢红包”，其目的是为了营利，方式是通过“抢红包”，明显不符合《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》第九条所体现的“不以营利为目的”和“通过打麻将、玩扑克的方式”的特点，不能够认定萧某、李某等人的行为是娱乐活动。
综上所述，萧某、李某等人的行为，是以营利为目的，将微信钱包内的“零钱”作为赌注，通过抢得红包的大小比输赢，再根据输赢获取赌注的行为，符合赌博行为的主客观构成要件，应当进行查处，构成犯罪的还应当依法追究刑事责任。
案件启示▲▲▲
微信是目前最流行的手机聊天软件之一，已经成为了绝大多数手机用户的交流平台，“微信钱包”功能推出以来，“抢红包”逐渐成为用户喜爱的互动娱乐方式，在这样的背景下，不法之徒产生了利用“抢红包”牟取利益的想法及做法，当中就包括利用“抢红包”进行的赌博活动。微信上的赌博活动有隐蔽性强的特点，波及面较其他的赌博方式更广，如得不到有效遏制，将会严重影响社会治安稳定。公安机关应当重视此种现象，建立有效的管控机制，维护健康的手机上网环境。
（广西壮族自治区南宁市公安局兴宁分局 孔凡锦 刘 迪）
