警惕变通：规则是如何变形的

    “变通的天敌是科学和法治”，我们只有严格实行法治，才能铲除这种变通的土壤。但是，反过来也可以这样说，这种变通也正是我们建设法治社会和法治国家的天敌。

    求新、变通是中华传统文化的重要组成部分。《周易》上说:“穷则变，变则通，通则久。是以自天佑之，吉无不利。”又说:“刚健笃实辉光，日新其德。”此一语道出了《周易》通变思想的真谛。

    综观通变思想，无非可以归纳为两点:一是事物的矛盾运动发展到一定的阶段或程度，就注定要发生变化，即量变引起质变;二是顺应时代潮流，与时代同步发展，也即适变、通变，也就是今天通常所说的要“与时俱进”。这些思想奠定了中国文化中积极进取、奋发向上、与时俱进的品质，对后世影响很大。

    可以说，适当的变通确实可以推动社会的进步，但是，如果这种变通经常发生，尤其是在法治所要求的规则的普遍性、稳定性和平等性的情况下，经常采用变通的方法来规避法律的实施，则对法治是有害的。从日常生活和法律实践中，我们可以看出，中国人是聪明的，规则在现实生活中往往容易被变通，一项在外国适用良好的法律制度，一旦引进到中国来，就容易变形走样，这是我们建设法治国家过程中需要高度警惕的现象，因为这种变通往往成为法治的天敌。

    为了说明变通在现实生活中普遍存在，我经常引用一些真实的事例。我家乡是闽南地区一个约有1400人的小村庄，我们村有三分之二以上的人姓吴。从西周开始就有的“同姓不婚”的观念在乡村社会仍然根深蒂固，但是现在一些具有较强的反传统意识(现代意识)的年轻人全然不顾祖宗遗留下来的遗训，偷偷地进行同姓结婚。

    由于我们村每年的农历七月初四都有举办祭祖的习俗，在祭祖完毕之后，开始做两项工作:一项是死人登记;另外一项是添丁登记。但根据祖宗遗训，同姓是不能结婚的，所以这些同姓结婚的人慑于祖宗遗训的威力和老人的舆论压力，在结婚之后的很长一段时间里并没有直接入族谱，这就直接导致了他们所生的男孩也无法入族谱。

    后来，不知道哪位聪明的乡村人士给他们出了一个主意:女方的姓氏可以随母姓，男的姓与女的姓就不可能是同姓了。这个主意提出之后得到一些人士的赞同和拥护，这些同姓结婚的年轻人也就纷纷名正言顺地入了族谱，同时也煽动和激发了一些年轻人同姓结婚的念头。

    当我回到家乡听到这个故事之后，我为他们的“聪明才智”而震惊，更为他们变通祖宗的遗训而陷入了深深的思考。作为一个法律人，我也知道这种同姓婚姻只要不是婚姻法第7条第1项所禁止结婚的情形(即直系血亲和三代以内的旁系血亲)就是合法的，但是从内心感情上我是无法接受的，因为他们的这种变通违背了乡村社会的一般习俗。

    其实，这不仅是一个个案，变通的故事弥漫在我们社会生活的每个角落，变通已经成为国民的一种生活方式。例如，现在许多高校都要求博士生、硕士生毕业要在核心期刊上发表文章，这对于广大研究生来说是比较困难的事情。可是，一些刊物知道市场的行情，为了满足这些人的需要，就会不定期地出一个“增刊”对作者实行收费制度，而这些增刊文章的质量通常较差。如此变通，这些人也就轻而易举地符合学校的毕业要求了。

    那么，国人这种变通的手法和做法到底好不好呢?应当说在社会转型期，适当的变通确实可以推动社会的进步，虽然这种变通往往是以冲破现存的一些规则为前提的，但在特定的历史时期，这种冲破现存不合理规则的变通直接推动了社会的进步。其中，最典型的莫过于安徽小岗村“包产到户”的家庭联产承包责任制了，这是当时农民的一个伟大创举。

    可是，在社会的和平、正常时期，在崇尚法治、认同规则的现代社会，这种喜欢冲破规则的做法很值得我们警惕和反思，需要好好地检讨和反省。一方面，由于变通捷径与一般的规则要求相差甚远，不能有效地提高国民的整体素质，总给一些人留了侥幸过关的机会;另一方面，这种变通往往是在毁坏既定规则的前提下的功利主义的价值选择，是为了个人利益而篡改规则的社会行为，而且这种不好的国民习惯往往容易在社会公众中交叉感染，这使得那些在变通中得利的人，非但没有受到规训和惩戒，反而会获利。而那些严格遵守游戏规则的人，总觉得自己吃亏，规则的有效性、真实性和权威性受到很大的损害，无法在公众心中形成对规则的认同、忠诚和信仰，最后的结局是规则的虚无和法治理想的破灭。

    “变通的天敌是科学和法治”，我们只有严格实行法治，才能铲除这种变通的土壤。但是，反过来也可以这样说，这种变通也正是我们建设法治社会和法治国家的天敌。部分中国人的这种“聪明”往往反被聪明误，因为这种变通破坏了一个社会共同体的良好秩序，也破坏了公民在法律面前一律平等的法律意识，导致无法树立规则在公众中的权威地位，也无法培养公民对法律的忠诚和信仰。

    我们要建设法治国家，首先必须从日常身边的小事做起，人人都遵守规则，那么这个国家法治的建成也就不远了。只要我们在生活的小事和细节上都遵守了已有的规则，我们就可以达到“规则之治”，法律统治也将不会是一个美丽的神话。

    (本文摘自:《法律的断章》，吴情树著，中国民主法制出版社2013年6月版，刊发时略有删节)